• 淺析餐飲企業創業之初的法律風險及風險規避

    發表于:2016-03-02閱讀量:(7950)

    在現實社會中,合伙作為一種靈活性很強的經營模式受到很多投資者和經營者的青睞,尤其在個體工商戶、小型加工投資以及風險投資上特別突出,在餐飲業,更是比比皆是。然而,這種在法律上稱為人合性的經營模式卻具有很強的不穩定性。實際合伙中,“一年合伙,兩年紅火,三年散伙”這種無奈情形,甚至成為了合伙企業難以走出的怪圈。

    這一怪圈的出現實際上是由于合伙人之間一般都有一定的信任基礎或某種感情關系,加上對合伙事務缺乏長期性打算,因而往往不太在意合伙人的人選、缺乏規范的合伙協議和管理制度。而在合伙經營過程中不可避免地涉及到彼此之間的利益分配和風險責任分攤,合伙人之間就會出現很多糾紛和矛盾,嚴重影響到合伙企業的生存基礎。因此,要避免此類事情發生,就不能重情輕法,應當慎重選擇合伙人、簽訂規范的合伙協議、制定完善的規范制度,這樣既能使大家不傷感情,避免糾紛發生,也能使企業順利地發展壯大。

    一、創業之初存在的法律風險

    1、創業組織形式選擇的法律風險

    《合伙企業法》規定:普通合伙企業的合伙人、有限合伙企業的普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,而有限合伙企業的有限合伙人則以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔有限責任;我國《公司法》規定,有限責任公司的股東也是以其認繳的出資額為限對公司債務承擔有限責任。由于我國尚沒有個人破產法律制度,一旦創業者對創業組織形式的債務承擔無限或者無限連帶責任,且該組織的債務又是比較龐大的話,則創業者不但將傾家蕩產,并且將因還債的巨大壓力無法重新創業。

    2、經營模式選擇的法律風險

    可供餐飲創業者選擇的經營模式主要有兩種:直營和加盟(當然還存在托管等其他經營模式),這兩種經營模式各有利弊。采取直營模式,直接考驗創業者的從業經驗及綜合經營能力,許多以直營模式創業的人之所以失敗,大都是缺乏直接經營的各種能力。因此選擇直營模式的創業者,應該全方位地修煉自己,不斷加長自己的短板。組織起一支方方面面的專家團隊,為自己的創業活動提供全面的支持。而加盟對創業者來說,也是有利有弊,一方面,加盟可以迅速復制、克隆他人的成功模式。另一方面,創業者如果無法識別一個特許經營體系,而陷入陷阱,將損失慘重。

    3、合伙事務的執行問題

    現實生活中在合伙事務執行中容易出現的問題主要集中在以下方面:

    首先,經營的壟斷問題。參照相關法律給出的指導性的意見,對于重要的經營決策和影響合伙事務的決策都需要合伙人全部或者超過一定比例后才能實施。而現實經營活動中,往往經營活動都是操縱在有資源的合伙人手上,這樣其他合伙人就無法知曉經營中的具體事項及細節,容易產生糾紛。

    其次,財務的壟斷問題。作為一個靈活性的經營模式,財務賬冊對于了解經營情況,保障自己的分紅權益是十分關鍵的材料。而財務很多時候往往都是由經營者掌握,所以財務的壟斷往往導致其他合伙人想查賬,而查賬的最后結果是要么遭到拒絕,要么查看的賬冊是經過處理的。

    最后,轉移或者處分合伙財產問題。由于個人合伙的財產沒有像有限責任公司一樣獨立屬于公司,處分和轉移都要有程序,而合伙事務中個別合伙人將合伙投資的財產做轉移或者擅自處分,通常購買的第三人是善意的,無法向第三人追償,向處分人追究賠償責任困難重重。

    二、餐飲創業風險的規避

    1、組織形式的選擇

    餐飲企業經營者創業者在選擇創業組織形式時,如果選擇的是個體工商戶、個人獨資企業等組織形式,應盡量控制該組織的資產負債率。如果選擇的是個人合伙、普通合伙企業等組織形式,由于人合的因素部分創業者可能無法控制該組織的債務規模,則創業者應當通過合伙協議、規章制度、參加保險等法律措施對組織的債務規模進行約束,對相關的風險進行控制和規避;而如果選擇的是有限合伙企業、有限責任公司,則有限合伙企業的有限合伙人、公司股東由于對組織債務承擔的是有限責任,則不必考慮這方面的風險。

     

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    2、經營模式的選擇

    一般來講,創業者選擇加盟模式時應注意以下問題:

    首先,要認真審查總部的主體資格。主要審查總部的成立時間是否在1年以上、是否有兩家以上的直營店。沒有直營店,經營時間短,未經長期經營實踐的檢驗的特許經營體系,是不能夠保證加盟者盈利的。

    其次,加盟特許經營的應當慎重。特許經營在某種意義上可以劃分為產品特許經營和經營模式的特許經營。目前,我國大量的特許加盟欺詐案件發生在特許經營領域。加盟者高價購進特許者的設備、產品后,特許者人去樓空,加盟者投訴無門,欲哭無淚。

    最后,即使加盟成熟的特許經營體系也應當考慮自己的創業環境和能力,再成熟的特許經營體系也僅僅是某種環境中的盈利模式。因此,在為自己加盟店選址的時候應考慮該特許經營體系的生存環境。

     

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    3、簽訂合作協議,制定執行章程

    誠如上述,在合伙事務執行過程中,隨著時間的推移,問題會不斷加深。為避免以后發生糾紛,筆者建議在簽訂合伙協議應盡量完備,必要時聘請專業人士協助完成。合伙協議一般應載明以下事項:

    (1)合伙企業的名稱和主要經營場所的地點;

    (2)合伙目的和合伙經營范圍;

    (3)合伙人的姓名或者名稱、住所;

    (4)合伙人的出資方式、數額和繳付期限;

    (5)利潤分配、虧損分擔方式;

    (6)合伙事務的執行;

    (7)入伙與退伙;

    (8)爭議解決辦法;

    (9)合伙企業的解散與清算;

    (10)違約責任。

     

    合伙合作風險提示嗶嗶嗶嗶:簽訂合伙協議的注意事項

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